本期作者：元宇宙研究业务组

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元宇宙系列之虚拟人（一）

虚拟数字人广告代言的法律问题分析（上）

在真人作为广告代言人的场景下，涉及的授权内容包括真人的肖像、声音、姓名/艺名、表演等在合同约定的广告活动中使用的权利；如果该代言人创作作品，则还涉及作品著作权归属或许可使用问题。而在非真人型虚拟人以代言人形式出现的场景下，授权权利和内容与真人代言既存在部分相似性也存在差异。对于真人型虚拟人参加演出、代言、商业活动等问题，与非真人型虚拟人存在诸多差异，未来将另设专题进行讨论，本文仅基于非真人型虚拟人广告代言相关活动进行讨论。

在使用虚拟数字人制作视频或参与直播、演出等活动时，涉及虚拟数字人以立体、动态形象出现，且需要配合以动作、表情、声音及各种不同的造型。在此类场景下，虚拟数字人出现在视听作品中或者参与直播、演出等活动，通常需要虚拟人方或第三方在制作方面为需求方提供技术支持。从保障需求方交易安全、防控法律风险的角度，需要注意从以下方面获得虚拟人方提供的相关授权或保证：

第一，虚拟数字人演出的脚本、造型、台词等不侵犯其他人的相关文字作品、美术作品等著作权权利。如涉及穿着、使用第三方衣着、配饰、用品等作为服装、化妆、道具，或者使用、露出相关方商标、标识的，还需取得相应商标权、外观设计专利权、美术作品著作权等权利人的授权。

第二，虚拟数字人参与制作视频或直播演出录音录像制品的权利归属需明确约定。虚拟数字人出现在视频、节目或演出中时，虚拟数字人本身的系列动作可能已经构成一项作品，而虚拟数字人的系列动作置入需求方的相关视频、直播、演出等画面时，又与这些节目整体形成了一系列作品。鉴于此，对于需求方来说，在合同中不仅要注意约定制作完成的视听作品、现场表演成果的著作权、录音录像制品权等相关权利属于需求方，而且需注意评估在该过程中，虚拟数字人自身是否形成独立的视听作品，该等作品中的动作、声音、场景等是否明显带有需求方的特征，如有，也需限制虚拟人方将该等作品脱离需求方视听作品、现场表演单独使用的行为。例如，虚拟数字人按照需求方提供的舞蹈动作编排而形成的舞蹈表演，或者做出品牌方的招牌动作等。就虚拟数字人的特定动作、姿势，单个来看通常不具有著作权意义上的创造性，对于连续的一系列动作是否构成著作权法意义上的权利，如果合同未加以明确约定，也是容易引起争议的。因此，建议在合同中就虚拟数字人的表演动作系列使用限制进行明确约定。

在真人广告代言活动中，通常涉及代言人的肖像权和作为表演者的权利。虚拟数字人不是民事法律关系主体，本身不涉及享有肖像权的授权和表演者权利授权。但是，对于需求方来说，这两方面权利仍然需要予以考虑：一方面，虚拟数字人存在类似于真人的形象和表演活动，需要考虑该等行为中的权利界定；另一方面，虚拟数字人代言或演出的背后，如涉及配音、动作指导等幕后实际控制虚拟数字人的自然人，也可能需要公开披露其身份或配合参与表演活动，需求方需注意取得该等自然人的肖像权、声音权和表演者相关授权。

1、表演者相关权利问题

虚拟数字人在广告片、现场演出等活动中出现时，是否存在表演者和表演者权利，首先需要厘清表演者的概念。年《著作权法》对“表演者”没有进行具体定义，年修订的《著作权法实施条例》将表演者界定为“演员、演出单位或者其他表演文学、艺术作品的人”，那么，演出单位是否构成表演者呢？正如学界普遍